商业秘密被侵犯了，很多企业的第一反应是打民事官司要赔偿。但实际上刑事手段有时候比民事手段更管用，因为刑事程序有公安机关的侦查权，可以查封扣押、调取证据、限制嫌疑人出境，这些权力是民事程序不具备的。今天我们就从实务角度聊聊，企业怎么用好刑事手段来保护自己的商业秘密。
第一步也是最关键的一步，就是做好刑事报案前的证据准备。商业秘密案件和一般案件不一样，它的核心证据不是伤痕或者物品，而是信息。所以报案之前，得先把几样东西准备好。第一个是商业秘密的载体，也就是证明这个秘密确实存在的材料，比如研发文档、图纸、源代码、客户名册等等。第二个是保密措施的证明，公司有没有签保密协议，有没有设置访问权限，有没有物理隔离措施，这些都要有书面记录。第三个是侵权行为的线索，比如离职员工的工作记录、进出记录、数据下载记录、邮件往来等等。第四个是损失评估，虽然现在不以造成重大损失作为立案前提，但有一个初步的损失评估能让公安机关更重视这个案子。
第二步是选择合适的报案机关。侵犯商业秘密犯罪一般由犯罪行为地或者犯罪结果地的公安机关管辖。犯罪行为地包括实施获取、披露、使用行为的地方，犯罪结果地包括权利人住所地。实践中很多企业选择在权利人住所地报案，因为当地的公安机关比较熟悉这家企业的基本情况，沟通起来也更方便。另外一个选择是向国家知识产权局的公安机关或者专门的知识产权侦查大队报案，现在很多地方都设立了专门的知识产权刑事侦查力量。
第三步是把报案材料梳理清楚。公安机关每年经手的案件很多，你的案子要想引起重视，报案材料的质量很重要。建议把材料分成几个部分来准备。一部分是主体资格证明，包括企业的营业执照、知识产权权属证明等等。一部分是商业秘密认定的依据，详细说明为什么这个信息是商业秘密，包括非公知性、价值性和保密措施的证明。一部分是侵权行为的事实描述，包括什么人、什么时间、通过什么方式做了什么。一部分是初步证据材料，把能拿到的证据整理成册。如果条件允许，可以请专业的知识产权律师或者专业的商业秘密鉴定机构提前做一份鉴定意见或者法律意见书。
第四步是配合公安机关的侦查工作。刑事立案之后，调查工作就主要由公安机关来完成了，但企业作为权利人也不是坐在家里等结果就行了。企业要指定专人配合公安机关的工作，包括提供技术说明、解释技术细节、协助分析证据。特别是涉及技术秘密的案件，技术人员在场做解释往往能大大加快侦查进度。同时企业要注意保护自己的秘密信息不会在配合侦查的过程中被扩大泄露，建议在提供核心证据之前和公安机关签署保密承诺。
第五步是考虑刑事附带民事诉讼。按照刑事诉讼法的规定，在追究刑事责任的诉讼过程中，权利人有权提起附带民事诉讼，要求赔偿损失。这样做的好处是可以在一个程序中同时解决定罪量刑和民事赔偿两个问题，既节省时间又节省诉讼成本。当然，如果侵权人的赔偿能力有限，或者案件涉及复杂的赔偿计算，单独提起民事诉讼可能效果更好。
刑事追诉的路径下还有一个有力的手段，就是申请法院对涉案的商业秘密采取保全措施。在刑事立案之后，公安机关可以对涉嫌侵权的物品进行查封扣押，对相关电子数据进行提取固定。这些措施对于防止证据灭失和侵权行为的持续扩大非常有帮助。
最后提醒一点，刑事手段是一把双刃剑。启动刑事程序意味着案件进入了公诉领域，企业作为权利人对程序的控制力相对减弱。而且刑事案件的证明标准比民事案件高，要求确实充分，排除合理怀疑。所以在决定是否走刑事路径之前，建议先做一次全面的可行性评估，看看证据是不是足够充分，损失的认定是不是有据可查，然后再做出理性的选择。
