有个客户让我印象特别深。他是一家电子制造企业的老板，发现前员工把公司的核心工艺带到了新东家，对方已经出了产品。他兴冲冲地跑去法院起诉，结果法官问他：你有什么证据证明对方用了你的工艺？他说产品摆在那里就是证据。可等鉴定机构一比对，因为生产线上的工艺参数已经调过了，核心证据根本固定不下来，最后案子败诉了。这就是典型的没有做好证据保全吃了大亏。
在商业秘密案件里，证据保全的重要性怎么强调都不过分。商业秘密这个东西本身就很特殊，它是无形的、可以瞬间被销毁的。你这边还在准备起诉材料，对方那边可能已经删掉了所有的电子记录、修改了技术文档。等到正式开庭的时候，关键证据早就不见了。所以证据保全在商业秘密案件中，可以说是决定案件成败的关键一环。
先说说什么是证据保全。简单讲就是在正式诉讼之前或者诉讼过程中，请求法院或者公证机构对可能灭失或者以后难以取得的证据，采取固定、提取、保管的措施。商业秘密案件里较为常见的证据保全方式包括以下几种。
第一种是法院的诉前证据保全。权利人可以在起诉之前就向法院申请证据保全，法院会根据情况决定是否采取查封、扣押、拍照、录像、复制等方式固定证据。这种保全方式的优势是快，法院可以迅速行动，防止对方转移或者销毁证据。申请诉前证据保全需要提供担保，一般是现金担保或者保险公司出具保函。
第二种是公证保全。在没有紧急到必须法院出手的情况下，可以请公证处对公开渠道能获取的证据进行公证。比如去竞争对手的网站、公众号上截取他们宣传的产品信息，去展会上拍对方展出的产品，或者去公证处使用公证电脑登录对方的公开系统查看信息。公证保全具有法律效力，在法庭上可以直接作为证据使用。
第三种是法院的现场勘验保全。在一些技术含量高的案件里，光靠书面证据不够，法院会组织技术人员到现场进行勘验，对生产设备、工艺流程、技术参数进行现场记录和固定。这种保全方式对于涉及技术秘密的案件特别有效。
证据保全在实务中有几个关键点必须提前做好。申请保全的时候要清楚地说明想要保全的是什么内容、在哪里、大概在哪台设备上。不能笼统地说请求法院保全对方的商业秘密，法院没法操作。还要向法院提供初步证据，证明你的商业秘密确实存在、对方有接触或者获取的条件。此外要说明情况紧急和证据可能灭失的理由，这个理由写得好不好，直接影响法院能不能批准保全申请。
我在实务中还发现一个容易被忽视的问题：保全后的保管和使用。很多企业拿到保全结果后，不知道该怎么用这份证据。比如法院现场勘验拿到了对方的生产参数，但企业自己看不懂技术对比，需要找专业鉴定机构做技术比对鉴定，然后把鉴定结论作为证据提交给法庭。
关于证据保全，大家问得比较多的问题我也整理了一下。
问：申请证据保全需要多少钱？ 答：法院证据保全要提供担保，担保金额一般根据诉讼标的额来确定，从几万到几十万都有可能。公证保全的费用相对低一些，一般几千到一两万。
问：如果对方已经销毁了证据怎么办？ 答：如果能够证明对方恶意销毁证据，法院可以做出对其不利的推定。根据民事诉讼证据规则，有证据证明一方当事人持有证据但无正当理由拒不提供的，法院可以推定对方主张的事实成立。
问：电子证据怎么保全才有效？ 答：电子证据的保全要特别注意完整性和原始性。建议在公证处或者法院的参与下进行，保全过程要全程录像，确保电子数据没有被篡改。微信聊天记录、邮件、云盘文件都可以保全，但要保存好原始载体。
证据保全在商业秘密案件中的作用，说到底是把处在暗处的侵权行为拉到阳光下。没有证据，再有理也打不赢官司。
